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国际法讲义(三)

2010年11月05日08:17 东方法眼 王学堂
   
 

  2010年10月1日18时59分57秒发射“嫦娥二号”探月卫星计划备受世界瞩目。

  按照常规编排,每晚19点《新闻联播》开播前倒计时5秒为报时时段,19点为《新闻联播》片头和播音员报告联播主要内容的开场白。

  北京时间10月1日18时59分55秒开始,《新闻联播》保留了片头音乐这一标志性符号,运用“画中画”的方式,将卫星发射倒计时实况画面嵌入到报时时段和《新闻联播》片头的画面右下角,19时0分18秒片头结束,卫星发射现场实况充满全屏,观众在第一时间同步看到了振奋人心的卫星成功发射升空的壮观场面,现场直播了点火、升空全过程,并向观众预告了20多分钟后将进行星箭分离的关键节点。其后在19时25分05秒至27分11秒,《新闻联播》再次现场直播了“嫦娥二号”星箭分离的实况。两段直播长6分07秒。这是中央电视台《新闻联播》开播32年来现场直播新闻的又一次创新和突破。

  这也说明了外层空间及航空的重要性。

  或引渡或起诉原则是国际公法中普遍管辖原则的重要内容之一。或引渡或起诉原则是指在其境内发现被请求引渡的犯罪人的国家,按照签订的有关条约或互惠原则,应当将该人引渡给请求国;如果不同意引渡,则应当按照本国法律对该人提起诉讼以便追究其刑事责任。

  (卓长仁、张振海劫机案)

  国际法上的个人

  中国官方媒体新华网权威报道,中国新生儿性别比例失调,10年后5000万人打光棍。5000万是一个什么概念?基本相当于欧洲大国的一国之总人口,即将达到日本全国女性人口之总和。如果5000万人没有老婆,必然造成持续的社会混乱并严重影响社会稳定与和谐社会的建设。于是网上有娶越南男女的帖子,越南男女比例失调。3:5或2:5,这就让男人很抢手。据说有这样的相亲旅行团,6天的行程,至少安排中国过去的王老五们在胡志明市见到300位姑娘。有很快看上,速成的,当即领了结婚证,带姑娘回家。总花费不超过5万人民币元。

  娶外国美女,就有国籍问题。

  一、国籍的概念

  国籍是指一个人属于某一个国家的公民或国民的法律资格或者身份。

  国籍在个人与国家之间建立了一种稳定的法律联系。基于这种联系,国家和个人之间存在一系列的权利义务关系。国家基于此联系对个人进行有关的管辖和保护,个人基于这种联系对国家享有特定的权利并承担相应的义务。

  位于一国境内并拥有该国国籍的人,称为本国人。位于一国境内没有该国国籍但拥有其他国家国籍的人为外国人。在一国境内而没有任何国家国籍的人为无国籍人,一般情况下这部分人很少,因此一般国家在管理时,往往也将他们包括在广义的外国人中。

  给予哪些人国籍,即认定哪些人是其公民,是国家自身的权利。国家对此一般通过有关的国内法作出规定。但是,由于各国法律规定不同,会出现国籍冲突的问题,需要国家间合作,通过国际法加以调整。

  有些法律文件中,出现了法人国籍、船舶国籍、航空器国籍等用语,这是一种借代用法。法人和物的国籍在其含义以及取得方式上与这里所说的国籍都是不相同的,法人或物的国籍只是与自然人国籍的某个方面属性的类比或类推说法。

  由于外国的侵略和清政府的腐败,中国官吏不敢得罪外国人而想尽办法压榨国人,于是就有人利用外国人的招牌来寻找自保。比如这一时期的中国航海商人,大多寻一外国公司挂靠,类似现在的某些“中外全资公司”。第二次鸦片战争,法国寻找的借口“亚罗号事件”,那艘“亚罗号”船就是我们中国人挂靠法国人的轮船公司。 这只是当时那种特殊时期人们自保的一种办法,我们不能简单评价它可不可取,因为对于个人来讲,它确实起到了自保作用;也暴露出了我们中国人的懦弱和不足。 所谓“方便旗”(flag of convenience)是指有些国家为获取大量船舶登记费收入,把船舶登记的审查条件放的很宽,以吸引外国船舶到他那里登记所发放的船旗。说的通俗点,就是诱惑外国船到本国花钱买国旗,就象有人花钱买个假护照一样,实际上并不表明这条船就是该国财产的。目前全世界搞这种“卖国旗”买卖的国家主要有巴拿马、利比里亚、洪都拉斯、塞拉利昂、塞浦路斯、马绍尔群岛等。根据国际海事组织(IMO)统计,目前全球挂方便旗的船舶已经达到全球海运商船总载重吨位的37%左右。  二、国籍的取得与丧失

  (一)国籍的取得

  国籍的取得是一个人获得某一特定国家的公民或国民的资格。根据各国国籍立法及相关条约实践,国籍的取得方式可以分为两类:因出生取得和因归化(加入)取得。

  1、因出生取得。因出生而取得国籍称为原始取得,它是最基本的国籍获得方式。在因出生取得国籍方面,各国的立法中采取的原则有血统主义、出生地主义和混合制原则三种。

  (1)血统主义是指一个人出生时获得国籍仅取决于其父母的国籍,而不问其出生在何地。血统主义又分为仅以父亲国籍决定的单系血统主义和以双亲任一方国籍决定的双系血统主义。出于男女平等的原则,目前采用血统主义时,倾向于采用双系血统主义。 想在天朝发达,只有两条路可以走:要么是某人的精子;要么体内有某人的精子。

  (2)出生地主义是指一个人出生时获得国籍仅取决于其出生地,而不管其父母国籍情况如何。

  (3)混合制原则是指由出生获得国籍时,兼采血统主义和出生地主义。混合制又可分为血统主义为主、出生地主义为主和均衡两者三种实践。目前世界上绝大多数国家在国籍立法中采用混合制原则。

  2、因归化(加入)取得。因加入取得国籍是指由于本人意愿或某种事实,根据一国国籍法的规定而获得该国的国籍。这种国籍也称为继有国籍或转承国籍。因加入取得国籍又可以分为两种情况,自愿申请入籍和由于一些法律事实发生而引起获得国籍的法律后果。

  (1)申请入籍。也称为归化,是指经过自愿申请并经过人籍国的相关程序的审查批准而获得国籍。对此,国家一般在年龄、职业、文化程度、财产状况、行为能力等方面.都规定人籍所必须具备的一定条件。

  (2)由于法定事实获得国籍是指由于某种事实的发生,根据所涉国家的法律而获得该国国籍。包括因跨国婚姻、收养、取得住所、领土转移等各种情况获得国籍。对于这些情况各国的立法相差很大。如一些国家规定,跨国婚姻或收养不必然带来当事人国籍状态的变化。一方面当事人可以自主作出选择,另一方面,婚姻或收养可作为获得国籍的有利条件之一,但获得国籍可能还需满足其他条件。

  因加入取得国籍的方法、条件及程序,取决于有关国家的国内法的规定,是一国自由决定的事项,但该国行使权利时,不得违背其根据条约或国际习惯法承担的义务。

  (二)国籍的丧失

  国籍的丧失是指由于某种原因一个人失去其拥有的某个国家的国籍。各国立法中对于国籍丧失有各自不同的规定,一般可以分为自愿丧失和非自愿丧失两种。

  1、自愿丧失是指基于个人意愿作出申请或选择而放弃其拥有的国籍。自愿丧失包括自愿退籍和自愿选择放弃两种做法。退籍是某人依据其原国籍国立法规定主动申请退出该国国籍,如得到批准即丧失该国籍。选择放弃是指根据某人原国籍国立法或与他国签订的有关条约的规定,允许自愿选择一种国籍并且这种选择意味着对以前国籍的放弃时,如果选择其他国籍,则丧失了其原有国籍。

  2、非自愿丧失是指退籍和选择放弃以外的某种法律事实的出现,导致当事人根据有关国家立法的规定丧失其原有国籍。导致非自愿丧失国籍的事实一般有涉外婚姻、收养、已归化加入外国国籍等。有些国家还规定了在符合某些法定条件时,国家可依法剥夺个人的该国国籍。对剥夺国籍的做法,在国家不违背其他国际义务的前提下,国际法尚未明确加以禁止。

  四川省安岳县农民刘福民因妻女被人拐卖,到派出所求助,竟遭毒打,上访“有关部门”10余年,居然无人搭理。2003年安岳县的有关领导在上访材料上作了这样的批示:“到银河系去找外星人解决”、“到月球去找秘书长处理”。

  三、国籍的冲突和解决

  由于各国的国籍立法不同,在实践中,可能会出现两个或两个以上国家,根据各自国家的法律,同时都给予一个人其国家的国籍,则该人就会拥有双重或多重国籍;反过来,也可能出现任何国家都不给予某个人国籍,则该人成为无国籍人。前一种情况被称为国籍的积极冲突,后一种被称为国籍的消极冲突。

  国际法确立和承认国籍制度,是为了明确和强化国家与其国民的关系,从面有利于国家的管理和对国民权利的保障,并且有利于国际社会的秩序和各国关系的发展。为此首先要实现“一人一籍”,即通常情况下海个人都应该拥有一个井只拥有一个国籍。因此双重、多重国籍和无国籍都被认为是不正常的状态。

  别居制度还贡献了国际私法上的一个著名判例鲍富莱蒙夫人案。

  该案的原告鲍富莱蒙为法国王子,其妃子原为比利时人,因与鲍结婚而取得了法国的国籍。婚后,鲍妃又同罗马尼亚比贝斯柯王子相恋,要与鲍离婚。但当时法国法律只允许分居不允许离婚,而当时德国的法律却允许离婚。为了达到离婚的目的,鲍妃移居德国并获得了德国公民的身份,随后,鲍妃在德国法院提出与鲍离婚的诉讼并获得离婚判决。鲍妃在离婚后与比贝斯柯王子结了婚,并以德国公民的身份回到了法国。鲍向法国法院起诉,要求宣告王子妃加入德国籍及离婚、再婚行为均无效。法国法院受理了这一案件。按照当时法国的冲突法规定,婚姻能力适用当事人的本国法,由于鲍妃已归划为德国公民,其本国法为德国法。按德国法,鲍妃的离婚是有效的,但法国最高法院最终还是判决鲍妃在德国的离婚和再婚均属无效。至于其加入德国籍问题,法国法院无权审理。

  引起国籍冲突的原因在于各国国内法对国籍的获得和丧失方面的不同规定。无论是因出生或因加入而取得国籍,还是因自愿和非自愿丧失国籍,都可能出现国籍的冲突的情况。如一个婴儿出生在采取出生地主义原则国家的领土上,但其父母国籍国采取的是血统主义原则,那么该婴儿一出生就具有两个国籍,即出现国籍的积极冲突。又如,甲国法律规定,凡与外国人结婚者,即丧失本国国籍;而乙国法律规定婚姻不改变任何当事人的国籍状态,那么一个甲国人将由于和乙国人结婚而成为无国籍人.即出现国籍的消极冲突。

  国籍的积极冲突和消极冲突都会给有关国家和个人带来混乱和不便,甚至造成国家间的,争端。因此,国际社会一直在努力防止和消除国籍冲突。在国际实践中,一般采取的防止和消除国籍冲突的方式有两种:

  第一种是通过国内立法。各国在制定国籍法时,应充分注意防止和解决可能产生的国籍冲突问题。这是目前解决国籍冲突问题中最基本的方法。它涉及相关的立法方法,也涉及对有关国际条约义务的遵守和对其他国家国籍法的研究。

  第二种是通过双边或多边条约方式。通过双边条约防止和解决有关国家间的双重国籍问题,是各国广泛采取的解决双边国籍问题的方式。目前有许多这种条约。另外为解决国籍冲突问题,各国还签订了一些多边条约或国际公约,如1930年《关于国籍法冲突若干问题的公约》、1954年《关于无国籍人地位的公约》、1961年《减少无国籍人状态公约》等。由于国籍问题的复杂性,虽然目前这样的条约的数目和参加的国家都为数不多,但仍然起到了一定的作用。我国现行的国籍制度主要规定在1980年《中华人民共和国国籍法》中。该法体现了中国各族人民平等地拥有中国国籍、男女平等、因出生获得国籍时采取混合制、因加入获得国籍时采取申请和审批相结合等原则。对于防止和消除国籍的冲突,该法也作出了相关规定,包括不承认双重国籍、在中国出生的无国籍人子女具有中国国籍等。此外,中国还与有关国家以双边条约的形式,积极妥善地解决有关国籍冲突问题。

  一、外国人及其法律地位的概念

  一国所指的外国人,是指不拥有该国国籍而拥有其他国家国籍的人。一般地,国家在进行管理时,将无国籍人也归于外国人的范畴。具有双重国籍的人,当处于其拥有的任一国籍的国家境内时,一般被视为本国人。

  二、外国人的入境、居留和出境

  1、根据一般国际法,国家没有允许外国人入境的义务。由于国家间交往的需要,国家一般都在互惠的基础上允许外国人为合法目的入境,并且制定有关的法规和彼此达成协议,规定有关入境的条件程序和相关问题。实践中,外国人入境一般要经过两个步骤:

  (1)持有有效护照并获得入境签证,也称为“护照签证制”。护照一般是某人的国籍国法定机关颁发的用于在国外证明其身份的证件。入境签证是指入境国对申请入境的外国人给予的允许其入境或居留的许可,它由入境国法定机关以某种认证方式作出。实践中,被入境国接受的某种证明身份的证件,如国际旅行证、国际船员证、国际公务员证等,也可起到护照作用,签证手续也可以由有关国家之间协议免去。

  (2)在入境口岸接受有关安全、卫生等方面的检查。国家有权作出规定,对可能危及本国安全、社会秩序国民健康的外国人,拒绝其入境,如精神病患者、某种传染病患者、有刑事犯罪前科或犯罪嫌疑的人等。

  规定,包括居留条件、手续、期限及其他事项。任何国家或其国民都不得主张必然有在另一国的居住权。外国人的居留应该办理申请和批准手续,规定地区、期限、目的和居留方式。一般将外国人的居留根据时间长短分为短期、长期和永久三种,但期间的划定各国法律规定各异。外国人在居留期间的权利和义务由居留国的法律规定。

  3、国家一般不禁止外国人的合法出境,但可以对外国人离境规定某些条件

  对于外国人的出境.一般要求其办理出境手续,依法付清捐税或债务,了结诉讼,外国人合法出境可以依法带走其私人合法财产。国家可以在特定情况下依法令外国入限期离境或将其驱逐出境,但此措施不得无端滥用。

  4、我国先后颁布了《中华人民共和国外国人入境出境管理法》以及中《华人民共和国外国人入境出境管理法实施细则》,对于外国人人境出境及居留的有关事项作出了规定。此外,对于我国公民的出入境事项,则由《中华人民共和国公民出境入境管理法》及实施细则作出了规定。

  三、外国人的待遇

  外国人的待遇,是指国家对于外国人,特别是长期或永久居留的外国人所设定的权利义务。国际法对此并没有统一完整的规定。各国通常是在互惠及不歧视的基础上,通过国内立法或有关具体条约.在不同领域分别采用不同的待遇.并且有些待遇方式被借鉴或推广适用于外国法人、船舶或产品上。在国内法或国际条约实践中,通常采用的有以下一些方式。

  (一)国民待遇

  国民待遇是指在一定事项或范围内,国家给予其境内的外国人与其本国国民同等的待遇。目前,几乎所有的国家都在国内立法或国际条约中采用了这一方式,并具体规定了它的适用范围。一般地,国民待遇限于民商事和诉讼权利方面,而不适用于政治权利方面。如外国人不享有选举权和被选举权,一般不参加政治活动或政治组织,外国人也不承担服兵役的义务。此外,出于国家安全和社会利益等方面的考虑,对外国人的民商事权利也可能作出某些限制。这些限制包括:有些国家规定外国人不得从事某些职业或担任某些职务,或不得从事某些方面的经营活动;有些国家对外国人的居住和旅行有某些限制等。

  (二)最惠国待遇

  最惠国待遇指一国给予另一国国家或国民的待遇不低于现在或将来给予任何第三国国家或国民的待遇。最惠国待遇是国家给予他国的一种优惠,国家有权决定给予哪些国家在什么范围的最惠国待遇。国家间一般是通过双边或多边条约对最惠国待遇的给予和范围作出规定。最惠国待遇被广泛用于国家间经贸活动领域,在一些重要的多边经贸条约中,甚至被规定作为缔约国间进行正常贸易的基础。最惠国待遇一般不适用于以下情况下给予的优惠:自由贸易区、关税同盟、经济共同体等经济组织成员国间的优惠;邻国之间方便边民的一些优惠;基于特殊历史地理等因素而给予某些国家的优惠;发达国家对发展中国家的普遍优惠以及其他在条约中明确规定不适用于最惠国待遇的情况。

  (三)差别待遇

  差别待遇是指一国给予外国人不同于本国人的待遇,或给予不同国家的外国人不同的待遇。前者一般是指给予外国人和外国法人的权利在有些方面小于本国国民和法人,但也包括有些时候给予外国人或法人某些方面超过本国国民或法人的待遇,如某些税收的减免。后者是指基于地理、历史、民族等因素而给予某些国家的待遇比给予其他国家的更为优惠。国际法承认上述差别待遇,但禁止基于宗教种族等原因的歧视待遇。

  (四)互惠原则与普惠制

  互惠原则是指一国给予外国国民某种杉利、利益或优惠须以该外国给予本国国民同等的权利、利益或待遇为前提。在上述国民待遇或最惠国待遇的采用中,一般都同时遵循这项原则,以防止国家获取片面利益。但是,基于某种原因,国家自愿同意的片面优惠待遇不受此限制,普惠制就是一个典型。普惠制或称普遍,优惠制,是指为减少经济发展的极端不平衡,发达国家在与发展中国家的经济交往中,单方面给予发展中国家某些特殊优惠,而不要求发展中国家给予发达国家同样的优惠。对于外国人的人出境和在我国的法律地位,由我国相关的专门法律法规或有关法律中与外国人相关的条款作出规定。

  根据我国法律.外国人及外国法人在中国境内必须遵守中国的法律,同时其合法利益和权利受中国法律保护。中国境内的外国人在民事权利和诉讼权利方面,原则上享有国民待遇,但某些方面法律规定了差别待遇,如对外国人进人某些职业或产业予以禁止或限制,在某些领域,如贸易、投资、税收等方面,规定了给予外国人某些高于中国公民的优惠。外国人在中国境内不享有选举权、被选举权等政治权利,不得参加中国境内的政治党派或政治活动,也没有服兵役的义务。未取得居留证件或来华留学的人,未经国家劳动部门批准,不得在中国就业。我国还在与许多国家订立的双边条约中,普遍采用了在特定领域和范围内相互给予最惠国待遇的规定。

  四、外交保护

  90年代最大的排华风潮发生在1998年5月。在亚洲主融风暴冲击下,印尼经济迅速陷入困境,面对前所未有的“反贪污、反独裁”的政治改革运动,苏哈托政权故伎重演,有组织有计划地挑起更猛烈的排华浪潮,企图把要求政治改革,挽救国家经济的爱国学生运动,与抢掠烷杀。强奸轮奸的排华暴乱混为一谈,同时让华人成为社会矛盾的祸根,然后再给予严厉的镇压和军管,从而度过政权危机。在黑色的五月,印尼华人被毁的商店和住所有数万间,财物损失超过20亿美元,10多万人出国避难,上千名华人遇害。至少有160名华人妇女遭到了有组织的轮奸,被辱妇女从10岁到55岁不等。轮奸场面有的就在大庭广众之下,有的受辱妇女被暴徒用铁条捅入下体,有的遭强奸后被推入火中活活烧死。

  后来总结的经验是:必须积极地保护自己的权益,摈弃“不管政治,只顾赚钱,逆来顺受,打小算盘又不团结”等等消极的态度。华人社群借哈比比接任总统后解除党禁的良机,先后组织了一些华裔政党和团体,如中华改革党、印华百家姓协会、印尼华裔总会等等,以争取和捍卫华人的政治权益和其他权益。

  在一国的外国人,应履行其对居住国和国籍国的双重义务,同时他的有关权利也应得到居住国及国籍国的双重保护。当在居住国其权益受到侵害时,国籍国在某些情况下,有权采取某些措施提供帮助,其中重要的措施之一就是外交保护。

  (一)外交保护的性质

  外交保护或外交保护权,是指一国国民在外国受到不法侵害,且依该外国法律程序得不到救济时,其国籍国可以通过外交方式要求该外国进行救济或承担责任,以保护其国民或国家的权益。外交保护有下列性质:

  1、根据国家主权原则,国家具有属人管辖权。外交保护主要是基于国家的属人管辖进行的,是国家属人管辖权的重要体现。

  2、外交保护是在国家之间进行的。当一国由于其公民的权利在外国被侵害而提出外交保护时,原来一国公民与该外国之间的事件转变为两个国家之间的事件。前者主要涉及外国人的法律地位问题.而后者多涉及国际责任问题。因此,外交保护制度本质上是处理国家间关系的制度。

  3、虽然国家就其国内法来说,有保护其公民利益的职责,其公民也可以向其国籍国请求保护,但是否向外国提出外交保护,是国家的权利。无论其国民是否作出请求,国家都可以根据有关情况作出行使或拒绝行使外交保护权的决定。

  4、国家行使外交保护权要尊重外国的主权和属地管辖权,要符合国际法的有关规则和外交保护的相关条件。

  (二)外交保护的条件和范围

  1、国家行使外交保护权一般应符合三个条件:

  (1)一国国民权利受到侵害是由于所在国的国家不当行为所致,也就是说,该侵害行为可以引起国家责任。如果损害仅仅涉及外国私人的行为,所在国家不存在任何直接或间接责任,则受害者所在国不得行使外交保护。

  (2)受害人自受害行为发生起到外交保护结束的期间内,必须持续拥有保护国国籍,这称为“国籍继续原则”。此外,近来在国际实践中,还提出了“国籍实际联系原则”,要求受害人和其国籍国之间具有实际的真正联系。

  (3)在提出外交保护之前,受害人必须用尽当地法律规定的一切可以利用的救济办法,包括行政和司法救济手段。在这些手段用尽之后仍未得到合理救济时,才可以提出外交保护,此为“用尽当地救济原则”。该原则适用于国民或法人权益被侵害的一般情况,不适用于国家本身权益受侵害或国家之间有另外协议的情况。

  2、外交保护的范围。外交保护原则上适用于一国的国家行为已经或必将侵害外国人合法权益的各种事项。实践中主要包括:

  (1)国民被非法逮捕或拘禁;

  (2)国民的财产或利益被非法剥夺;

  (3)国民受到歧视性待遇;

  (4)国民被“拒绝司法”等情况。

  一、引渡

  60岁的韩国籍男子朴柱铎,因涉嫌在韩国国内诈骗243亿韩元并挪用其公司资金19亿余韩元,被韩国方面要求引渡回国。2010年4月27日上午9点,浙江省首例引渡审查案在省高院2号庭开庭审理,省高院院长齐奇亲自担任审判长,刑事审判庭庭长和副庭长组成了合议庭。因为语言不通,法庭指派浙江省翻译协会一名韩语翻译员为朴柱铎提供语言帮助。朴来到中国后,在嘉兴开办一家高新技术企业已经6年了。齐奇特别询问:“过去是否遭受过酷刑或者不人道的对待?” 为什么要作这样的提问?根据我国引渡法规定,“被请求引渡人在请求国曾遭受酷刑或者其他不人道待遇的,我国可拒绝引渡。”其余几项不引渡的原则为:“政治犯不引渡”、“受种族、宗教等歧视不引渡”、“军事犯罪不引渡”、“犯罪已过追诉时效不引渡”等。根据我国《引渡法》的有关规定,最高法院作出核准引渡裁定后,将向外交部送达裁定书文本,由国务院决定是否准予引渡。如国务院决定准予引渡,则由外交部通知公安部执行。

  引渡是一国将处于本国境内的被外国指控为犯罪或已经判刑的人,应该外国的请求,送交该外国审判或处罚的一种国际司法协助行为。

  (一)引渡的主体

  引渡的主体是国家,引渡是在国家之间进行的。国际法中,国家一般投有引援义务,因此引渡需要根据有关的引渡条约进行。当他国在没有引渡条约的情况下提出引渡时,一国可以自由裁量,包括根据其有关国内法或其他因素作出决定。

  (二)引渡的对象

  引渡的对象是被请求国指控为犯罪或被其判刑的人,可能是请求国人,被请求国人和第三国人。在国际实践中,除非有关引渡条约或国内法有特殊规定,一般地,各国有权拒绝引渡本国公民。

  (三)可引渡的罪行

  对于可引渡的罪行,一般都列举和规定在引渡条约中,有些国家的国内引渡法也有规定。“双重犯罪原则”和“政治犯罪不引渡”是被一般接受的原则。

  双重犯罪原则是指被请求引渡人的行为必须是请求国和被请求国的法律都认定为是犯罪的行为。政治犯不引渡原则中,关键是对政治犯罪的认定问题,实践中,认定政治犯罪的决定权属于被请求国。国际法规定了一些不应视为政治犯罪的行为,包括:

  (1)战争罪、反和平罪和反人类罪;

  (2)种族灭绝或种族隔离罪行;

  (3)非法劫持航空器;

  (4)侵害包括外交代表在内的受国际保护人员罪行等。

  (四)引渡的程序

  引渡的程序一般根据引渡条约及有关国家的国内法规定进行,包括:引渡请求的提出和答复、负责引渡的机构、引渡文件材料的传送、移交被引渡人的条件方式等。

  (五)引渡的效果

  引渡的目的是为了克服刑法的地域性或各国刑法的差异造成的法律漏洞,防止某种犯罪行为逍遥法外。实践中,请求国只能就其请求引渡的特定犯罪行为对该被引渡人进行审判或处罚,这也称为“罪名特定原则”。如果以其他罪名进行审判或将被引渡人转引给第三国,则一般应经原引出国的同意。

  2000年我国颁布了《中华人民共和国引渡法》,对有关引渡的问题作出了具体规定。另外,我国还与一些国家缔结了引渡条约或司法协助条约。

  二、庇护

  1970年3月19日至3月27日,在美国的阴谋策动下,柬埔寨朗诺·施里玛达右派集团发动了政变,趁西哈努克亲王出国访问之机,宣布“废黜”柬埔寨国家元首西哈努克亲王。

  周恩来总理获悉中国驻柬大使馆关于柬国内发生政变的报告后,决定亲自迎接被废黜的西哈努克元首来中国。

  19日上午,周恩来、叶剑英、李先念等几位领导人到机场亲自迎接西哈努克亲王,还邀请了46 位外国驻华大使参加;飞机降落后,西哈努克快步走下飞机与周总理等人亲切握手,热情拥抱。

  西哈努克说:“我不愿流亡国外,决心进行抗美救国斗争!朗诺集团投靠美国,背叛祖国,是柬埔寨的叛徒。他宣称废黜我的国家元首职务,这是非法行为。”周总理表示:“中国绝不承认朗诺叛变集团和政府,但鉴于当时的形势,希望你及你的家人留住北京。” 西哈努克及其家属流亡中国以来一直住在钓鱼台宾馆五号楼 1973 年2月至4月,西哈努克经“胡志明小道”回国。1975年4月17日,朗诺伪政权被推翻,柬埔寨首都金边获得了彻底解放。

  1975 年8月,波尔布特派乔森潘到北京迎接西哈努克回归祖国。西哈努克请我们外交部接待人员尽快将这一消息告诉毛主席和周总理,并要求向两位领导人告别辞行。

  在一代中国人的眼里,西哈努克是国际友人的象征;在中国相对孤立的年代,西哈努克永远的微笑代表国际社会对中国的和善面孔,让被封锁的中国人在孤独中感到一丝温暖。

  庇护是指一国对于遭到外国追诉或迫害而前来避难的外国人,准予其入境和居留,给予保护,并拒绝将其引渡给另一国的行为。

  庇护是国家基于领土主权而引申出的权利。决定给予哪些人庇护是国家的权利。国家通常投有必须给予庇护的义务。国家关于庇护问题通常在有关的国内法中加以规定。

  国家从属地管辖权的意义上,可以自主决定庇护的条件,只要不违背其国际义务。因政治原因而请求的庇护,即政治庇护是庇护的一种,也是当代国际实践中最为普遍的一种。根据国际法,对从事侵略战争、种族灭绝和种族离、劫机、侵害外交代表等罪行以及其他被条约或习惯国际法认为是国际罪行的人,不得进行庇护。

  庇护包括允许避难者在庇护国境内居留,对其进行保护或不对其进行相关的惩罚,也包括拒绝将其交给其他国家或递解出境。对尚不在庇护国领土内的避难者,庇护还包括准其人境。因此,不引渡并不等于庇护。

  被给予庇护的人在庇护国通常享有外国侨民的待遇,其应当遵守庇护国的法律,并且庇护国不得准许其从事可能导致庇护国违反国际法义务的活动。庇护是基于领土的行为,关于领土以外的庇护,或称为域外庇护,最常见的是指利用国家在外国的外交或领事机构馆舍,船舶或飞机等作为场所进行的庇护。这种庇护是没有一般国际法根据的,而且常常带来对国际法其他规则的违背。虽然某些国家之间有域外庇护的实践,但它们都是基于相互的协议或同意并规定了庇护的特定范围,并且只能在不违背其他国际义务的前提下进行。因此,不存在可以进行域外庇护的一般规则。


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从国际法角度看中日东海争端

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南海冲突亟待加强国际法和争议区法的研究



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